controle de constitucionalidad - Wikilingue - Encydia
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O Controle de constitucionalidad é o mecanismo jurídico pelo qual para assegurar o cumprimento das normas constitucionais e se invalidam as normas de faixa inferior que não tenham sido feitas de conformidade com aquelas.
Fundamento
O controle de constitucionalidad tem como fundamento o princípio de supremacía constitucional, isto é que a Constituição de um país é a norma de maior hierarquia à qual devem se sujeitar as de valor inferior, se entendendo por tais às leis ditadas pelo parlamento, os decretos e demais resoluções dados pelo Poder Executivo ou por entidades autárquicas e as sentenças e demais resoluções dos juízes.
Classificações
Segundo a admisión
- Positivos: explicitamente no texto constitucional, ou tacitamente no Direito Constitucional consuetudinario, admitem a existência de controle. Sagüés diferencia dentro desta categoria os sistemas completos, que cumprem os cinco requisitos que apontamos sub 1, dos incompletos, que não os cumprem a todos, aclarando que a maioria dos sistemas são incompletos.
- Negativos: não admitem o controle de constitucionalidad pese a ter necessidade dele por ser sua Constituição do tipo rígido.
Segundo os órgãos de controle
- Judiciais (ou com fisonomía judicial): o controle encarrega-se a tribunais, pertencentes ou não ao Poder Judicial. Esta variante se subdivide em três:
- Difuso (ou desconcentrado): qualquer juiz pode realizar a verificação de constitucionalidad.
- Concentrado (ou especializado): é o sistema criado por Kelsen que resumimos anteriormente . Alguns países implementaram-na exactamente como ele propôs; outros localizaram ao Tribunal Constitucional dentro do Poder Judicial. Outros países ficaram a metade de caminho outorgando a função do Tribunal Constitucional a um órgão ordinário do Poder Judicial, seja ao Corte Suprema ou a uma sala dela a chamando "Sala Constitucional".
- Misto: tenta compartilhar as ideias do sistema difuso e do concentrado . Assim, por exemplo, todos os juízes resolvem as questões de constitucionalidad nas acções ordinárias com efeitos inter partes, mas em certas acções especiais, geralmente reservadas a certos órgãos (Presidente, Promotor Geral) vão directamente ao Tribunal Constitucional cuja sentença será erga omnes. Ou bem o Tribunal conhece por apelação nos aspectos constitucionais dos casos comuns mas é primeira instância nas acções gerais de inconstitucionalidade.
- Não judiciais: Em alguns países a desconfiança pelo judiciário (conservadora, não eleita popularmente) tem feito que se entregue o controle de constitucionalidad a outros entes. Vejamos:
- Poder Legislativo: É o mesmo Parlamento quem controla , ou ele através de um órgão seu . Trata-se principalmente de nações que sustentam a doutrina do "centralismo democrático" onde o órgão mais representativo do povo (Poder Legislativo) é quem concentra maior poder, prevalecendo sobre os demais.
- Poder Executivo: normalmente o Executivo pode vetar quando considera que uma lei sancionada é inconstitucional, este é o controle de constitucionalidad próprio seu. Mas também tem existido algum sistema onde era o Executivo o órgão de controle em frente ao questionamento .
- Electorado: estruturaram-se alguns sistemas baixo a ideia da democracia directa nos quais é o povo quem decide se determinada norma coincide ou não com os lineamientos constitucionais. Um sistema , denominado apelação popular de sentenças", prevê que quando o Superior Tribunal declara inconstitucional uma norma, o 5% do electorado pode exigir que se submeta a referendo a decisão do tribunal. Outro tem previsto que mediante consulta popular se derogue uma lei pela considerar inconstitucional.
- Órgãos sui generis: Incluiremos baixo este acápite a órgãos que, ou não se estruturam como tribunais, ou sua forma de integração é especial, ou fundam o controle em princípios extrajurídicos, ou seu método de controle é inovador.
- O Conselho da Revolução português: esteve integrado pelo Presidente da República e oficiais das forças armadas. Podia declarar a inconstitucionalidade com efeitos erga omnes. Tinha também a seu cargo o controle da inconstitucionalidade por omisión, por isso vê-lo-emos infra .
- O Conselho dos Custodios iraniano: está conformado por seis teólogos designados pelo Ayatollah e seis juristas muçulmanos. Dantes da sanção controlam os projectos de lei comparando com os princípios sociorreligiosos do Islão e com a Constituição.
- O Conselho Constitucional francês: inscripto dentro dos sistemas de controle especializado, preventivo, abstrato e limitado. Compõem-no todos os ex-presidentes da República e mais nove membros: três designados pelo presidente, três pelo presidente do Senado e três pelo da Assembleia Nacional (Câmara de Deputados).
- O Tribunal de Garantias Constitucionais equatoriano: compõe-se de onze membros, três designados directamente pelo Congresso e oito eleitos pelo Congresso entre oito ternas enviadas pelas centrais nacionais de trabalhadores, câmaras da produção, presidente da República, prefeitos cantonales, prefectos provinciais, etcétera. Pode suspender os efeitos das leis, decretos e ordens que considere inconstitucionales mas submetendo à decisão definitiva do Congresso Nacional.
Segundo os limites estatais
- Nacional: os órgãos do controle são órgãos próprios do Estado controlado.
- Internacional: os países firmantes de certos convênios internacionais submeteram-se à jurisdição de certos tribunais supranacionales que podem desvirtuar o sentenciado pelo Poder Judicial Nacional, pois suas sentenças definitivas são obrigatórias para os estados . E assim pode ocorrer quando direitos consagrados na Constituição estão também resguardados pelo tratado, isto adquire características de importância na Argentina depois da reforma de 1994.
Segundo a formação dos juízes
- Letrados: na maioria dos sistemas. Algumas constituições com sistema concentrado exigem uma altísima formação profissional , o que, sem dúvida, redunda em benefício da independência e capacidade dos magistrados.
- Legos: em alguns sistemas admite-se que os juízes legos (não advogados) realizem o controle nas jurisdições onde não há juízes letrados.
- Mistos: outros regimes misturam juristas com legos . Alguns o fazem em busca de maior consciência social dos juízes , outros para conseguir especialistas em outra matéria considerada de importância .
Segundo o momento
- Preventivo: o controle efectua-se dantes da sanção da lei, sobre o projecto. Ou bem, sobre a lei mas dantes de sua promulgación. No caso do Conselho Constitucional Francês o controle é preventivo, exerce-se dantes da promulgación. Em alguns casos obrigatoriamente (leis orgânicas, regulamentos das câmaras) e nos demais casos, só a petição de parte, sendo os únicos legitimados o Presidente da República, o Premiê, o Presidente da Assembleia Nacional, o Presidente do Senado, sessenta deputados ou sessenta senadores.
- Reparador: após que a norma entrou em vigência.
- Misto: Pode-se controlar dantes e após que a norma se sancione. Em algum sistema o presidente da República pode reclamar ao Tribunal Supremo o controle de um projecto, se isto não ocorreu, o tribunal pode controlar a norma reparadoramente. Outro dá o controle preventivo ao Tribunal Constitucional e o reparador ao Corte Suprema.
Segundo o modo de impugnación
- Abstrato: o impugnador não se acha em uma relação jurídica onde se veja afectado pela norma inconstitucional. Aqui utilizam-se as acções populares ou as acções declarativas puras (ou abstratas) de inconstitucionalidade.
- Concreto: está legitimado unicamente quando há uma relação jurídica onde alguém se vê lesionado pela norma inconstitucional em um direito subjetivo, um interesse legítimo ou um interesse simples. As vias de acesso à jurisdição são diversas: acção declarativa concreta de inconstitucionalidade, acção de amparo, demanda incidental, julgamento executivo ou sumário, etc.
Segundo a possibilidade de acesso
- Condicionado: há um órgão preseleccionador dos casos que chegarão ao órgão controlador da constitucionalidad.
- Incondicionado: todos os casos podem chegar ao órgão máximo de controle, ainda que tenha instâncias prévias.
Segundo os sujeitos legitimados
- Restringido: só os sujeitos taxativamente listados podem excitar o controle. Assim na França onde os legitimados são: o Presidente da República, o Premiê, o Presidente da Assembleia Nacional, o Presidente do Senado, sessenta deputados ou sessenta senadores.
- Amplo: está legitimado todo aquele que tenha um direito subjetivo, um interesse legítimo ou um interesse simples, afectados pela norma inconstitucional.
- Amplísimo: está legitimada qualquer pessoa, veja-se ou não afectada.
Segundo a cobertura
- Total: todo o acto, lei e omisión, do Estado e dos particulares, estão sujeitos ao controle.
- Parcial: só uma porção do mundo jurídico está submetida ao controle.
Segundo a faculdade de decisão
- Decisorios: o controlador invalida a norma. Há três variantes:
- Inter partes: só para as partes e com respeito ao assunto da sentença.
- Erga omnes: todos os habitantes ficam exentos de respeitar a norma declarada inconstitucional. Outra possibilidade é que a norma embrionaria fique preventivamente abolida, com efeitos absolutos, e inclusive sem recurso algum contra a decisão, como na França.
- Intermediário: O Tribunal Constitucional pode merituar o caso e decidir inter partes aut erga omnes.
- Não decisorios: nestes sistemas o órgão de controle emite pronunciamientos que não invalidam a norma questionada senão que transmite uma recomendação ao órgão encarregado da ditar e abrogarla (doutrina do paralelismo de concorrências).
Segundo a temporalidad dos efeitos
- Ex nunc: os efeitos não são retroactivos.
- Ex tunc os efeitos são retroactivos.
FONTES
- Gargarella, Roberto (ANO). Direito e grupos desaventajados, Editorial: Gedisa. ISBN.
- Rondina, Domingo. Génesis e Apocalipsis das Promessas Constitucionais, http://domingorondina.blogspot.com/2006/10/algumas-noções-bsicas-sobre-controle.html.
perez, her, fernanda. edi. porrua. pag 478 a 798. mexido, df.
